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提問者:0023316 | 提問時間:2015-05-05 08:42:54 | 問題分類: 土地知識>專業(yè)知識
最佳答案 (0) 回答者:huzf | 回答時間2015-05-05 08:47:27
對這一問題，學界曾提出的較有代表性的觀點有：應然的物權說、實然的債權說、物權改造無用說。目前，從已出臺的《農(nóng)村土地承包法》、全國人大常委會法工委的《民法(草案)》和全國人大常委法工委主任顧昂然的《關于中華人民共和國民法(草案)的說明》來分析，這一問題基本有了定論，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是一種新型的用益物權。
應然的物權說和實然的債權說，“盡管它們所切入的角度不同，觀點迥異。但是卻卻殊途同歸，兩者都認識到了現(xiàn)實中承包經(jīng)營權制度存在的不足，因此都主張將土地承包經(jīng)營權規(guī)制成為規(guī)范的物權，從而保護農(nóng)民的利益，激發(fā)他們的生產(chǎn)積極性”。②如果民法典明確地將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權界定為用益物權的話，正是持上述觀點的學者們努力的結果。而這種結果的到來，為時不遠了。
我認為，在農(nóng)村土地承包法已出臺、民法典即將誕生的新形勢下，對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的性質有兩種認識必須糾正。一是實然的債權說。“由于家庭承包經(jīng)營關系依合同而成立，因此，家庭承包關系是一種債權關系”。③二是物權改造無用論?！坝梦餀唷鶛嗟燃兇獯箨懨穹ǖ母拍詈头诸悂矸治鲞@一純粹中國土生土長的制度就必然會發(fā)生混亂和不合標準的問題”。“農(nóng)村土地使用權屬于物權還是債權，從這一角度看并無很大差別。而且，現(xiàn)實中侵犯農(nóng)地使用權的主要是政府和農(nóng)村基層組織，為政府對農(nóng)地的不合理征用，村集體擅自解除承包合同等，而這些侵權問題并非簡單地通過物權化就可以克服。即使將土地承包經(jīng)營權改造成物權，只要農(nóng)村的法制環(huán)境得不到改善，農(nóng)民的權益照樣會受到侵害。唯一的區(qū)別是，原來農(nóng)民被侵害的是債權，在農(nóng)民被侵害的是物權”。④現(xiàn)在仍然堅持實然的債權說，其缺陷在于，在司法實踐中，將導致對承包經(jīng)營權的保護不充分。在此法制之下，承包人只能依據(jù)承包合同向發(fā)包方主張違約責任，或依據(jù)法律規(guī)定主張不當?shù)美畟埱髾唷！皞鶛嗑哂邢鄬π远鵁o排除第三人的對外效力，作為債權人的承包人在承包權遭到第三人侵害時，如發(fā)包人不以所有權之訴請求保護，則難以直接發(fā)動保護程序，因為我國現(xiàn)行法尚未承認第三人侵害債權，也未賦予占有人依占有事實抵御第三人侵害的占有效力”。⑤雖然農(nóng)村土地承包法正式實施后，承包人可依據(jù)該法第五十三、五十四條請求保護，也只能在主張對方承擔違約責任或不當?shù)美畟埱髾嗟耐瑫r，僅多了一條選擇途徑，即侵權行為請求權。
物權改造無用論雖然看到了目前我國法治環(huán)境下對承包經(jīng)營權保護不周的根源，即“中國農(nóng)村地權的問題的根子出在農(nóng)民與政府力量對比的關系上。農(nóng)民太弱小，政府太強大，農(nóng)民既無法使自己的意志上升為法律，更無法在政府侵犯法律界定的權利時去捍衛(wèi)權利”。⑥但是，這種觀點在司法實踐中無任何積極意義，將會使司法對承包經(jīng)營權的保護失去應有法理基礎。
現(xiàn)行法制把農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的性質定位為用益物權。不僅因為它符合用益物權的本質和特性，更重要的是，落實加大對承包人權利保護力度的立法宗旨。承包人可基于物權行使物權請求權，基于承包合同行使違約責任請求權，基于法律規(guī)定行使侵權行為請求權或不當?shù)美埱髾?，權利保護的渠道明顯拓寬了。承包人可基于權利行使受到妨害或侵害的事實，依法合理選擇行使四種請求權?；谖餀嘈惺刮餀嗾埱髾啾葐渭兓趥鶛嘈惺箓鶛嗾埱髾鄬で髾嗬Ｗo，對承包人來說，保護機制在法律上得到了優(yōu)化配置。因為物權請求權和債權請求權在目的、功能、成立要件、保護期限和效力方面，有明顯區(qū)別?！爱斘餀嗟臋嗬馐芮趾σ院?，物權人應當首先行使物權請求權，只有當物權請求權不足以保護時，才能行使侵權的請求權”(詳見王利明教授所著的《物權法研究》第一章第九節(jié))。
雖然現(xiàn)行的民事法律規(guī)范并未建立獨立的物權請求權制度，《農(nóng)村土地承包法》第五十三條賦予承包人的只是侵權行為請求權。但是即將出臺的民法典將賦予承包人以物權請求權。在司法實踐中，法律將指引司法機關運用物權法和債權法理論給承包人以更加充分的保護。
